【台北例會】創業實務法律問題解析
講者：吳磺慶、紀錄：杜家瑞、陳怡彣
法律是社會科學，社會科學沒有唯一答案！
【前言導讀】
HC吳磺慶從臺灣大學法律系畢業後，曾經在電子業擔任法務主管，亦曾在律師事務所工作，也很早就出來自行創辦法律事務所。執業了十多年，從客戶的案子中看過不少創業風險。為了瞭解創業的風險，也親身參與了幾間公司的創立與經營，體現實踐是檢驗真理的唯一標準。看過合法的創業風險，也看過不合法的創業風險，從物流、金流、資訊流各個面向，體認到創業是需要信仰、文化的支撐，才容易走出一片天地。
【講者簡介】
臺灣大學法律系
中國政法大學經濟法學碩士班
律師高等考試及格
專利代理人
土地登記代理人
民間公證人
專利鑑價理算師
曾任職多間律師事務所；也曾擔任政府機關諮詢顧問、法律服務顧問、審議委員、調解委員、鑑定委員；參與過消費爭議訴訟律師團、科技公司智財輔導顧問。
專長於智慧財產權、不動產糾紛 、消費者保護法、民、刑、商務、行政訴訟、仲裁、調解、債務協商等領域。參與過很多消費訴訟、不作為訴訟、及政府法案審議，例如定型化契約、應記載不得記載事項，及環境議案研究，包括數個捷運宅容積問題、都市更新容積問題、核能問題訴訟。
【例會實錄】（以問答方式記錄）
問題一：如何利用律師的服務？
若大家善用律師及法律資源，或許可降低創業風險。不過，大家要知道法律時時刻刻都在改變，所以不是我們不直接回覆客戶的問題。我們在資訊不足的前提下，很難提供嚴謹且有助益的法律建議。因此，客戶初次電訪律師事務所便期待我們給予完整回覆，其實是有相當大的難度！若有任何疑問，建議大家能跟律師約個時間，花些時間與律師仔細討論，並由律師出具法律意見書，較能維護當事人的權益。
問題二：一個新創公司，在核心創業成員與股東之間，應該如何擬訂投資股權協議書？
新創公司常常會出很多問題，最常出現原因通常是「沒有好好溝通」，以及對於「技術」這兩個字的認知有所出入。有些觀點認為專利就是技術的具體書面展現，事實上，假若技術是一個面，專利可能僅是一個點，如同大餅上的一粒芝麻。
技術很難具體的文字化，技術是創業計畫中不可或缺的重要關鍵因子，故確實需要有高度的智慧，才能草擬出理想的股權協議書。對於技術的價值，有幾個可能的評估方向：
1.將技術進行鑑價。
鑑價是一種方法論，是一種選項，但不是終極完美解決方案。
2.協商。
創業過程中，事實與價值持續變動，當不均衡的利益關係持續發生及擴大時，部分股東便會開始思考違約或者終止契約的可能性，屆時再進行討論，擬出新約，或者解約。
問題三：技術提供者接受金主投資資金該如何擬定股份？
根據台灣公司法的規定，技術入股會有一些規範上的限制，導致技術作價議題很難依據公司法的規定來執行。
若不依照台灣公司法的規範，改採海外設立公司，來進行技術作價，這種形式未來若股東間爭議，可能無法在臺灣打官司，案件進入台灣法院，法官可能無法判斷技術的價值，故會發生想解決卻無法解決的困境。
再者，在擬定股權合資協議書之際，建議能夠對智慧財產權、競業禁止、保密合約等議題，進行仔細的討論與約定。前面提到，當利益關係發生變化時，合約當事人會嘗試離開這個法律關係。例如當技術開發非常順利，技術投入者持續流血流汗為新事業進行衝刺，當看到其他出資者並沒有付出對等的努力時，會覺得不公平，就會想脫離合作關係。故事先約定智慧財產權、競業禁止、保密合約等議題，對於出資者來說，非常重要。
前面提到金主雖然不像技術出資者勞心勞力，但是金主在創業當初，也不確定此事業能否成功，也是冒了一定程度的風險。故金主的權益也應當被保護。故在草擬合資協議書時，金主會希望技術提供者應當將技術內容，以書面的方式詳細記錄下來。
問題四：股權該如何轉移？
關於股權換手，一開始就可以在契約裡寫清楚。例如，技術擁有者幾年內股權不能買賣、投資方幾年內股權不能移轉等等。剛創業時，技術提供者所持有的股份若相對較少，當公司發展不錯，進行第二次或第三次的增資時，可考慮技術持有者的持股比例是否能夠增加，這樣技術提供者才會持續為此公司效命。
問題五：是否存在終極完美股權協議書？
經營公司之核心還是信任，當然，合約擬定的細度越高，當然屆時能保護自己的程度越高。不過，就過去經驗，合約寫得越細，表示股東間的不信任程度比較高，以後出問題的機會相對來說也較高。
因此很難有完美的股權協議書，實務上的理想案例，都是雙方存在信任基礎，以信任為基礎，較容易發展出理想的合作關係。
問題六：增資與退場該如何進行？有無一定注意之處？
增資與新舊股權所占比，是經常發生爭議之處。因此除了擬定退場機制外，也同時要有增資相關的契約規範，才能吸引新的投資者。引進新投資人的資金後，會稀釋原始股東的股份，此部分需要股東詳細評估。
要想清楚退場機制，技術入股常會受董事會要求諸多規定，例如幾年內離職後不能自行創業，或者競業。若違反約定，應負擔的責任或者賠償條件。
問題七：新創公司應該如何對智慧財產權做規劃？
委託供應商生產產品，抄襲或仿冒之相關問題是大家所關心的，智慧財產權的項目多且細。依商業模式，產業價值鏈的不同，可以評估以專利，商標或著作權的形式來對智慧財產權進行保護。
根據台灣的規範，商標法跟著作權法有刑事責任，法人提出刑事告訴，有時候反而比單純提出民事訴訟可以得到較多賠償。
目前在智慧財產法院的案例，對被告來說，在臺灣這樣較小的市場，賠償的金額也不至於過大！
問題八：客戶款項拖欠，追不回來，應該如何保護權益？
客戶拖欠款項，你們第一件要做的事情，就是打電話給我；但是你打給我，我也會老實的告訴你，不一定能夠要回來。當客戶拖欠款項時，我們需要確認法律關係，瞭解客戶目前營運現況，評估後決定採取哪種法律行動，來追討拖欠的款項。
問題九：臺灣新創公司委託中國供應商生產產品，簽訂合約時應注意的事項為何？
台灣許多公司的商業模式是研發與行銷在台灣，委託中國代工廠進行代工。委託中國代工廠進行生產，當然會跟中國代工廠簽定合約。但實際在執行上會有一些困難。
例如某公司委託中國代工廠生產一萬個產品，過一陣子，在市場發現一樣的商品，卻掛著其他品牌在銷售，結果發現中國代工廠生產了兩萬個。即使質問代工廠，他們也會表示，擔心產品會有瑕疵，所以「先幫客戶準備好備品了」。
到了中國，是到了另外一個世界，找公安，找法院都是選項之一，但實際上的效果，我們聽聞許多案例，結果都不樂觀。故，建議仍是找能夠信任，他人曾經合作過，或者較具規模的代工廠，並且隨時做好稽核及風險評估，方為上策。
【記錄小結】
創業初期，經營者對股東的承諾，往往比白紙黑字上的契約來的重要。
吳磺慶律師提到創業的項目，常常超越法律的規範，在臺灣法律的修訂，很多時候落後民間企業與市場發展。沒有被規範的新興領域，常常不知道究竟可不可行？實務上有客戶從事新興事業，例如第三方支付，不確定是否合法，若發函詢問主管機關，得到的回覆可能是：「研議中」，客戶也不知道這樣到底是能做還是不能做。因此若法律沒有限制的，通常就不傾向詢問主管機關，因為一問下去，什麼都不能做。
法律是社會科學，社會科學沒有唯一答案！或許大家會急於事情如願被解決，打贏官司，在尋求法律支援與資源的同時，若不知道該如何解決，建議還是找專業的律師尋求建議！